司法武断是行使民主的障碍:

R. A. M. Ferreira, Vanessa Mariana de Castro
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摘要

本文试图批评司法自由裁量权是对民主建立的法律的威胁。自由裁量权源于法律实证主义,赋予了唯我主义的法官生命,他是一个封闭在自己内部的解释者,不受法律秩序的约束,根据自己的良心或非法律标准来决定案件。唯我主义诞生于现代性,其特点是工具理性的个人主义和人负责赋予意义的主观主义观念。威权主义的唯我主义主体只有在法律抛弃实证主义和同化理论的情况下才会被推翻,这些理论认为决策是必须在主体间构建的东西。本文以文献综述为方法论,以法律批判解释学和批判理论为基础,论证了巴西法律对不再依赖于法官意志的判决理论的专利需求。
本文章由计算机程序翻译,如有差异,请以英文原文为准。
A arbitrariedade judicial como empecilho ao exercício da democracia:
Este trabalho procura criticar a discricionariedade judicial enquanto ameaça ao direito democraticamente construído. Oriundo do positivismo jurídico, o poder discricionário dá vida ao juiz solipsista, intérprete enclausurado em si mesmo que, alheio ao ordenamento jurídico posto, decide o caso concreto com base em sua consciência ou em critérios não legais. O solipsismo nasceu na Modernidade com o individualismo característico da razão instrumental e a concepção subjetivista de que o homem é o responsável pela atribuição de sentido. Autoritário, o sujeito solipsista somente será derrubado com o abandono do positivismo pelo direito e com a assimilação das teorias que concebem a decisão como algo que deve ser construído intersubjetivamente. Valendo-se da revisão bibliográfica como metodologia e alicerçado na Crítica Hermenêutica do Direito e na Teoria Crítica, este artigo busca demonstrar a patente necessidade que o direito brasileiro tem de uma teoria da decisão que não mais dependa da vontade do julgador.
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